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中華人民共和国の行政処罰法は、1996年10月1日の施行以来、2回改正され、今年は見直されました。 改訂草案の草案は、パブリックコメントのために中国のウェブサイトで完全に公開されています。 今回の改正で最も興味深い点の一つは、行政処分の種類が調整され、いくつかの新しい種類の刑罰が追加されたことです。

コメント草案の第9条によると、行政処分の種類には、(1)警告、批判の流布。 (2)罰金、違法な利益の没収、および違法な財産の没収。 (3)一時的に免許を保留する、資格レベルを下げる、免許を取り消す、または行政免許を申請しない。 (4)生産および事業の停止を命じ、生産および事業活動の発展を制限し、雇用を制限し、行動の停止を命じ、および行動の実行を命じる。 (5)行政拘禁 (6) その他法令・行政規則で定める行政処分

どう思いますか。 証券業界の実務家にとって、行政処罰法で追加が提案されている行政処分の種類には、身近なものがあるのでしょうか。 はい、改正行政処罰法草案に追加された新しいタイプの行政罰のいくつかは、CSRCが講じた行政規制措置の種類をカバーしています。

これは、修正案が可決された場合、対応する種類のCSRC行政監督措置はどうなるのかという疑問を提起します。 CSRCが証券業機関およびその実務者に対して行政監督措置を講じるための直接的な法的根拠は、部門規則「証券および先物市場の監督および管理のための措置の実施のための措置(試行実施用)」です。

本措置は、行政監督措置を、法令及び行政規則で定める監督管理措置と、CSRC規則で定める監督管理措置に分けるものです。 その中で、法令および行政規則で定められた監督および管理措置には、内部コンプライアンス検査の数の増加の命令、公の懲戒、関係者の処罰の命令、権限の停止または解任の命令、

取締役、監督者および上級管理職の交代を命じ、またはそれらの権利を制限し、資格を取り消し、新規事業の承認または商業支店の設立または買収の申請を停止し、証券および先物事業機関の事業活動を制限し、株主の権利を制限し、または株式の譲渡および一時的な買収を命じる。

CSRCの規則に規定されている監督および管理措置には、訂正の命令、面接の監督、警告書の発行、公開説明の命令、トレーニングへの参加の命令、定期的な報告の命令、不適切な候補者の特定、および行政ライセンスに関連する文書の一時的な受け入れの禁止が含まれます。

これらの監視措置の性質については、長い間かなりの論争がありました。 より一般的な見解の1つは、これらの監督および管理措置のうち、懲罰的性質を持ち、管理相手方の権利を損なう部分が本質的に行政処分であるべきであるというものです。

現行の行政処罰法は、何が行政処分を構成するかを定めていないが、一般に、行政処分は行政管理命令に違反した加害者を行政機関が処罰する方法であると考えられている。 行政処罰法改正案の第2条は、「行政処分とは、行政運営の過程において、行政機関が

行政管理の秩序に違反した市民、法人、またはその他の組織は、法律に従って権利を減らしたり、義務を増やしたりして罰せられます。 "

SFCの行政規制措置に戻りましょう。

01 1つ目は、法律で定められた行政監督措置です。 証券法第140条から第144条は、関連する行政監督措置の内容を定めています。 証券会社がコーポレート・ガバナンスや内部統制に重大な問題を抱えており、市場秩序を脅かし、顧客や投資家等の利益を害する重大なリスクが存在し、又は発生している場合

CSRCは、証券会社及び関係者に対して行政監督措置をとることができるが、これらの規定は、証券法の法的責任に関する章とは独立しており、証券法に規定されている行政監督措置は、リスク処理の性質を有する緊急措置であり、懲罰的性質のものではないことを示している。

02 2つ目は、行政規則で定められた行政監督措置です。 証券会社に関する唯一の行政規則は、証券会社の監督と管理に関する国務院の規則です。 規則の第70条は、CSRCが不健全なガバナンス構造、不完全な内部統制、混沌とした運用と管理を持ち、簿外口座の開設または簿外業務を実施し、監督および管理の決定の実施を拒否することを規定しています。

法令に違反した証券会社は、監督・管理措置をとることがあります。 証券会社の監督管理規程では、行政監督措置が法令違反を罰する性質を持ち始めていることがわかる。 ただし、同規則は、行政監督措置と行政処分を別途定めており、行政処分の種類に懲罰的性質を有する行政監督措置は含まれていない。

03最後に、CSRCの規則および規則に規定されている行政監督措置があります。 そのような規定は多く、その規定から判断すると、違反者を処罰することに焦点を当てており、内部統制の問題や証券業機関の隠れたリスクの処分も少数含まれています。 例えば、2011年1月1日に施行された証券投資助言業務に関する暫定規定第33条では、

「証券会社、証券投資コンサルティング機関およびその職員が証券投資助言業務に従事し、法律、行政規則およびこれらの規定に違反した場合、CSRCおよびその派遣機関は、是正を命じ、規制当局へのインタビューを実施し、警告書を発行し、内部コンプライアンス検査の数を増やし、コンプライアンス検査報告書を提出し、違法事業の清算を命じる措置を講じることができます。

新規顧客の停止を命じ、関係者の処罰およびその他の規制措置を命じる。

状況が深刻な場合、CSRCは法律、行政規則、および関連規定に従って行政罰を課すものとします。

犯罪が疑われるときは、法律の定めるところにより、司法機関に移送する。 別の例は、社債の発行および取引に関する管理措置の第58条であり、「CSRCは、訂正を命じ、面接を監督し、警告書を発行し、公開説明を命じ、トレーニングへの参加を命じ、定期報告を命じ、法令およびこれらの措置の規定に違反する機関および人員に対して不適切な人物として特定することができます。

行政ライセンスおよびその他の関連する規制措置に関連する文書の一時的な受け入れ。 法律に従って行政処分を科すべき場合、証券法、行政処分法、および中国証券監督管理委員会の関連規定などの法律および規制に従って罰則が課されるものとします。

犯罪が疑われるときは、法律に従って司法機関に移送し、その刑事責任を調査する。 「これはすでに完全に懲罰的な措置であり、行政監督措置を行政処分よりも厳しく扱っていない。」

実際には、証券会社の監督管理に関する規則やCSRCの規則に従って、証券業機関およびその実務者の違法行為に対して行われる行政監督措置は、一般に行政罰と同性質の行為とみなされ、メディア報道では行政監督措置と行政処分の区別はありません。

総称して罰則と呼ばれます。 CSRCの証券会社の分類及び監督に関する規定では、刑事制裁、行政処分、行政監督措置についてもポイントが減点されていますが、減点されるポイントの価値は異なります。 しかし、行政処分法では、行政処分の種類を定めることができるのは法令や行政規則のみであると明確に規定されています。

部局規則は、行政処分の種類を規定する権限を持たず、法律および行政規則の規定に従って行政処分の具体的な執行のみを規定することができます。 違反者に対して取られた行政監督措置が行政処分とみなされる場合、

その場合、CSRC規則に規定されているいわゆる行政監督措置は、行政処分法の規定に根本的に違反し、違法かつ無効です。

この点で、裁判所と中国証券監督管理委員会の両方が回避的な態度、つまり行政監督措置の法的性質を回避しています(とにかく、行政処分法は行政処分とは何かを規定していません、

行政処分の種類を規定しているのみであり、CSRCはこれらの規制措置を行政罰とは呼んでいない)、法執行手続きの観点からは、行政処分の手続きに依拠し、行政処分の手続き要件を参照して実施している。

しかし、今、私たちはこのジレンマに直面しています:行政罰法改正案が可決された後でも、CSRCの行政監督措置は、行政罰とは異なる懲罰的な性質を持つ行政行為と見なすことができますか?

行政処分法改正案第9条が可決されれば、証券業界の行政監督措置における措置は、取締役、監督官、権力の権利の制限とともに、それをどのように命令するかということは間違いありません。

資格の取消し、新規事業の承認や商店の設立・買収の申請の停止、証券・先物取引機関の事業活動の制限、行政許可関係書類の受理停止などの措置は、行政処分に分類される必要があります。 このように、最初に改正する必要があるのは、オーバーホールが完了したばかりの証券法です。

同法の行政処分の種類は、現行の行政処罰法の規定に準じて設計されており、改正行政処分法案の規定と矛盾している。 第2に、証券会社の監督管理規程の改正が必要である。

改正行政処罰法を前に、行政処分の種類に含まれる措置は、新法の規定に従って行政監督措置の規定から行政処分セクションに移行せざるを得なくなるのではないかと心配しています。

最も難しいのは、CSRCの規則で規定されている規制措置が、行政処分法および証券会社の監督および管理に関する規則に対応する種類を持っていないことです。

行文至此，笔者有一个建议：不妨趁此次《行政处罚法》修改的契机，对证券行业行政监管措施体系进行一次彻底的梳理和再造。把行政监管措施中对于违法违规行为进行惩戒的那部分去掉，保留对于存在内部控制问题和风险隐患的机构进行处理的部分，

让凯撒的归凯撒，上帝的归上帝，使行政监管措施不再是惩戒措施，从而彻底消除与法律规定冲突的情况，未尝不是一种解决问题的思路。