01配当前取引の法的性質

法的には、プロジェクト会社が利益分配の条件を満たしていれば、株主はプロジェクト会社から利益を分配することができます。 プレ配当とは、プロジェクト会社による利益分配に従わない条件下で株主を分配するための用語である作成された概念であり、本質的に、配当前は、プロジェクト会社が余剰資金を株主に貸し付けて使用し、実際に株主とプロジェクト会社の間で現在の支払いを形成することであると理解しています。 プロジェクト会社が信託会社に配当を支払った後、プロジェクト会社に対する信託会社(信託受託者として)の負債が形成され、プロジェクト会社の株主に対する債権は一般的に会計処理で形成されます。 株主と会社との間の資金の借入れは、法令の強行規定に違反しません。

配当前は、基本的にプロジェクト会社に対する信託の負債となるため、信託会社管理措置などの法令の責任管理要件を満たしているか。

信託会社管理弁法第19条は、「信託会社が信託財産を管理、使用又は処分するときは、信託書面の規定に従い、出資、売却、インターバンクへの預託、売買、賃貸借、貸付等の方法をとることができる」と定めています。 中国銀行監督管理委員会に他の規定がある場合は、それらの規定が優先されます。 信託会社は、売買や買戻しによって信託財産を管理・利用することはできません。"

信託会社管理措置第21条は、「信託会社は銀行間スワップ業務以外の責任業務を行ってはならず、銀行間スワップ残高は純資産の20%を超えてはならない」と定めています。 中国銀行監督管理委員会が別途定めている場合を除きます。"

金融機関の資産運用業の規制に関する意見指導第20条では、「資産運用商品は負債比率(総資産/純資産/の上限を設定し、類似商品には負債比率の統一的な上限を適用する」と規定しています。 各オープンエンドの公募商品の総資産は、商品の純資産の140%を超えてはならず、各クローズドエンドの公募商品と各私募商品の総資産は、商品の純資産の200%を超えてはなりません。 単一商品の総資産を計算する場合、投資資産運用商品の総資産は、浸透原理に従ってまとめて計算する必要があります。 金融機関は、お預かりした資産運用商品のシェアを質権融資やレバレッジの増大に充ててはならない。"

筆者のチームは、信託会社の管理措置には責任業務に関する制限的な規定があることを理解していますが、信託計画が責任を負うことができるかどうかについてはあまり明確な規定はありません。 「金融機関の資産運用業務の規制に関する意見指導」は、資産運用商品の負債比率を統一したものであり、資産運用商品(信託商品を含む)に負債が有り得るとの認識に相当します。

ただし、信託会社資金信託管理暫定措置(意見草案)第15条では、「債券投資ファンド信託業務以外のファンド信託業務を行う信託会社は、国務院の銀行監督当局が別段の定めをした場合を除き、信託財産を外部保証せず、信託財産を売買・買戻しに使用し、ファンドに統合し、または秘密裏に統合してはならない」と規定されている。 前払い配当が規定で禁止されている「資金の統合または偽装された資金の統合」に該当するかどうかは、さらに調査する必要があります。

02配当前取引のコンプライアンスと法的リスク

まず、コンプライアンスリスク

配当前契約により、信託プロジェクトは金融事業として認識されますか?

証券先物取引業者の私的資産運用計画の提出に関する行政コード第4号-不動産開発企業およびプロジェクトへの投資のための私的資産管理計画は規定しています 本明細書で使用される「有名株式の実質負債」という用語は、投資のリターンが投資企業の業績に結びつかず、企業の投資収益または損失に応じて分配されないが、投資家に元本保証および保証所得を保証するコミットメントを提供し、契約に従って定期的に投資家に債券を支払い、特定の条件を満たした後に投資企業による株式の償還または元本および利息の返済を行う投資方法を指し、一般的な形態には、買戻し、第三者買収、ギャンブル、通常の配当などが含まれる。 「この規定は信託会社には適用されませんが、現在の資産運用商品の統一規制基準の下では、金融事業であるかどうかを判断する上で重要な参照意義があります。」

筆者らは、信託プロジェクトが資金調達か投資かは、プロジェクトの全体的な取引構造、信用基盤、収入源、リスク負担方法等に応じて決定されるべきであり、株主と会社との間の配当前または資金の移転(借入)は商取引における一般的な取り決めであり、プロジェクトの性質は、プロジェクトにおける配当前取引の取り決めまたは運用のみに基づいて決定することはできないことを理解しています。 配当前が債券(投資元本及び利息)の偽装された実現であり、当社の業績と連動していない場合、本信託の最終投資収益率が投資プロジェクト会社の業績に連動し、配当前がプロジェクト会社の実態及びキャッシュフロー剰余金を前提とし、各株主が株式保有割合に応じて取得し、最終信託が終了した時点で当該期間中の配当前が適宜決済され、プロジェクト会社又は他の株主が配当前を約束又は保証しないなど、金融事業として認識されることがある。 著者のチームは、配当前の取り決めにより、資金調達事業として認識されないと考えています。

第二に:法的リスク

1. 債権者の利益が害された場合(例えば、プロジェクト会社が配当前により債権者の支払いを返済できない場合)、債権者は、関係法令に従って信託会社に配当前の返還を要求することができます。 同様に、配当前は債務を構成するため、プロジェクト会社も信託による返済を請求する権利があります。

2. 投資案件の最終決済(清算)後の利益が配当前額を下回る場合、信託会社のプロジェクト会社への返還を伴うこととなり、信託会社が既に受益者に分配されている可能性があり、その結果、事業上実行不可能または困難となります。 操作では、次の点を考慮することをお勧めします。

(a) 配当前額または割合の計算は、プロジェクト会社の最終的な分配可能利益の範囲内で可能な限り管理されるべきであり、リターンの状況は可能な限り回避されるべきである。

(b) 株式譲渡により撤退する場合は、前払い金を対応する株式譲渡価格でプロジェクト会社に返還し、配当前により信託およびプロジェクト会社が形成した債務を決済する。

(c) 信託文書は、配当前のリスクの可能性を投資家に完全に開示しています。